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作者Hollis 最近有很多关于程序员被抓甚至被判刑的新闻在朋友圈疯传
某程序员因为接了个外包帮别人写了个软件结果这个软件被用于赌博导致被抓。
某公司利用爬虫抓取用户信息最后被发现导致该公司的程序员被抓。
某P2P公司暴雷老板跑路程序员被抓。
中科大博士卖“外挂”非法牟利300多万被警方逮捕。
那么作为一个程序员如何避免这些坑呢?怎样尽可能的保护自己呢?
为此作者特地找自己法律专业的朋友了解了一些常见的问题如参与爬虫、赌博网站、P2P以及外挂开发是否违法等问题。
总结出了这篇文章一起探讨一下技术到底是不是真的无罪?作为程序员如何避免面向监狱编程!
由于作者并非专业的法律工作从业者文中法规部分的引用如有偏差请指正。希望通过本文可以帮助广大程序员们了解一下有哪些自己的人身自由息息相关的坑。
一、爬虫
爬虫是互联网时代一项普遍运用的网络信息搜集技术。该项技术最早应用于搜索引擎领域是搜索引擎获取数据来源的支撑性技术之一。
随着数据资源的爆炸式增长网络爬虫的应用场景和商业模式变得更加广泛和多样较为常见的有新闻平台的内容汇聚和生成、电子商务平台的价格对比功能、基于气象数据的天气预报应用等等。
网络爬虫技术为数据收集者提供了极大的便利也给专业网络爬虫公司带来巨大的收益。所以很多公司都会有爬虫部门或者负责开发爬虫的团队在招聘网站上也随处可见关于爬虫工程师的招聘贴。 关于这个问题一直都是比较难定性的因为爬虫本身只是个工具就和菜刀一样所以很多人都拿菜刀无罪论、技术无罪论来为爬虫辩护。
从网络爬虫的相关案例来看爬虫的开发及使用者通常有很多理由为自己辩护
“我爬取的都是这个网站的公开数据搜索引擎不也是这么做的吗?”
“这与搜索引擎行为类似只是使用了自动脚本这是合理使用行为。”
“我已经遵守了它们的robots协议、该网站没有robots协议”
“这些数据我只是个人研究使用并没有商业目的。”。
那么爬虫到底犯不犯法?
目前关于网络爬虫相关的约束主要是2019年05月28日国家网信办发布的《数据安全管理办法(征求意见稿)》。这份文件主要包含了数据收集、数据处理使用以及数据安全监督管理三个章节。
基本可以确定的是如果爬虫使用不当那么爬虫的开发者是有可能触犯法律的而根据情况不同获得的刑罚也有可能有差异。
要看开发和使用爬虫是否犯法需要从爬什么数据、如何爬取数据以及爬到数据之后怎么用三个方面来判断。接下来就简单分析一下
爬什么数据犯法?
1、属于著作权法保护的作品
有些网站发表的内容如文章、评论等都是有著作权的如果只是单纯的通过浏览器查看是不会触犯法律的。
但是对于有著作权的作品如果未经著作权人许可以盈利为目的对其作品进行复制是会触犯法律的。
根据《中华人民共和国著作权法》第46条有下列侵权行为的应当根据情况承担停止侵害、消除影响、公开赔礼道歉、赔偿损失等民事责任并可以由著作权行政管理部门给予没收非法所得、罚款等行政处罚(一)剽窃、抄袭他人作品的;(二)未经著作权人许可以营利为目的复制发行其作品的;(三)出版他人享有专有出版权的图书的;(四)未经表演者许可对其表演制作录音录像出版的;(五)未经录音录像制作者许可复制发行其制作的录音录像的;(六)未经广播电台、电视台许可复制发行其制作的广播、电视节目的;(七)制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
如果是使用爬虫技术手段爬取数据之后将其保存下来或者传播并且进行盈利这种都是属于犯罪的。
2、用户的个人信息或者个人隐私
个人用户的个人信息即使是用户自己放到一些网站上进行公开或者部分公开如微博、微信等不代表这些数据就可以被其他人随便获取!
根据《民法总则》第111条任何组织和个人需要获取他人个人信息的应当依法取得并确保信息安全。不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息;
根据《网络安全法》第44条任何个人和组织不得窃取或者以其他非法方式获取个人信息。因此如果爬虫在未经用户同意的情况下大量抓取用户的个人信息则有可能构成非法收集个人信息的违法行为。
所以如果爬取的数据涉及到个人信息都是违法的!
还有些爬虫企图绕过权限校验等爬取用户未公开的信息如个人私密相册照片等都是属于侵犯用户的个人隐私的这种也是违法的。
3、反不正当竞争保护的数据
目前有很多网站中的数据系由用户生成且该等数据和内容系原告网站的主要竞争力来源。如大众点评上面的店铺评价、评论等信息携程网上面的关于酒店的评价评论等信息等。
根据《反不正当竞争法》第2条经营者在市场交易中应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则遵守公认的商业道德。
那么未经允许爬取其他网站的核心数据很明显并没有遵守《反不正当竞争法》中规定的自愿、平等、公平、诚实信用的原则。
在大众点评诉百度不正当竞争案件、以及新浪微博诉脉脉不正当竞争等案件中法院都认定被告未经许可抓取、使用原告网站中的数据的行为违反了诚实信用原则及公认的道德损害了互联网的市场竞争秩序损害了原告的竞争优势从而构成不正当竞争。
因此如果抓取大众点评、微博、豆瓣电影、知乎等UGC模式的网站上用户发布的信息并在自己的产品或者服务中发布、使用该等信息则有较大的风险构成不正当竞争。
怎么爬犯法?
如果是爬取公开的数据通常不会被认为是侵权。Google、百度等搜索引擎都是这么爬取的。
那么到底怎么爬数据是有可能触犯法律的呢主要考虑是否涉及以下两种行为
未遵守Robots协议
Robots协议是技术界为了解决爬取方和被爬取方之间通过计算机程序完成关于爬取的意愿沟通而产生的一种机制。
根据《互联网搜索引擎服务自律公约》第7条机器人协议(robots协议)是指互联网站所有者使用robots.txt文件向网络机器人(Web robots)给出网站指令的协议。具体而言robots协议是网站所有者通过位于置于网站根目录下的文本文件robots.txt提示网络机器人哪些网页不应被抓取哪些网页可以抓取。
根据《互联网搜索引擎服务自律公约》第8条互联网站所有者设置机器人协议应遵循公平、开放和促进信息自由流动的原则限制搜索引擎抓取应有行业公认合理的正当理由不利用机器人协议进行不正当竞争行为积极营造鼓励创新、公平公正的良性竞争环境。
虽然《互联网搜索引擎服务自律公约》仅适用于中国互联网协会会员单位和自愿加入《中国互联网行业自律公约》的互联网从业单位但在司法实践中Robots协议已经被认定构成互联网行业搜索领域内的商业道德。
因此无视网站设置的Robots协议而随意抓取网站内容的行为将涉嫌构成对《反不正当竞争法》的第2条的违反即违反诚实信用原则和商业道德的不正当竞争行为。
绕过防护措施对数据的访问强行突破反爬措施
由于爬虫的批量访问会给网站带来巨大的压力和负担因此许多网站经营者会采取技术手段以阻止爬虫批量获取自己网站信息。
所以很多爬虫工具为了爬取数据会想办法通过各种手段绕过防护措施但是这种行为也是会触犯法律的。
根据《刑法》第285条第二款违反国家规定侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据或者对该计算机信息系统实施非法控制情节严重的处三年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处罚金;情节特别严重的处三年以上七年以下有期徒刑并处罚金。
企图通过技术手段绕过网站的反爬机制都属于《刑法》中规定的侵入都是要被处罚的。
怎么用犯法?
很多公司开发的爬虫遵守了Robots协议也没有爬取不该爬取的数据难道这样获取到的数据就可以随便使用了吗?其实也不是如果使用不当也会触犯法律的。
比如通过爬虫抓取到的数据进行盈利、损害他人利益、造假、诽谤等都是可能触犯法律的。
此外未经被收集者同意即使是将合法收集的公民个人信息向他人提供的也属于刑法第二百五十三条之一规定的“提供公民个人信息”可能构成犯罪。
小结
在使用爬虫的过程中爬取的数据类型、爬取数据的方式以及爬取之后的使用都是可能触犯法律的。
其中使用爬虫得到的数据进行盈利、损害他人利益、不正当竞争等一般都是针对经营者的。
但是对于程序员来说如果你的老板让你开发的爬虫是用来爬取用户的个人信息或者个人隐私并且该爬虫未遵循Robots协议、或者有意的躲避反爬机制就可能触犯到法律了。
三、赌博、S情网站
除了爬虫以外最近很多关于程序员参与赌博网站的开发最终被判刑的新闻那么如果参与赌博、S情等网站的开发是不是一定触犯法律呢?
这种情况主要看开发者是不是属于明知故犯。
根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》中关于网上开设赌场共同犯罪的认定和处罚规定
明知是赌博网站,而为其提供下列服务或者帮助的,属于开设赌场罪的共同犯罪,依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚:
(一)为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务,收取服务费数额在2万元以上的;
(二)为赌博网站提供资金支付结算服务,收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的;
(三)为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。
也就是说如果你作为程序员你在帮公司开发赌博网站只要公司付给你的费用超过了2万元以上那么你就和开设赌场的人是共同犯罪。 除了赌博网站所有和黄赌毒有关的软件开发都不要参与明知道是违法或者可能违法的行为并为其提供技术支持都是有可能触犯法律的。快播不就是个很好的例子吗。
所以程序员一定要远离赌博、色情等网站并拒绝为他们提供技术服务。
P2P
最近P2P频繁暴雷因为是网络借贷所以这些暴雷的公司必然是有程序员的所以对于这种P2P公司如果涉及违法那么参与开发的程序员到底算不算从犯?
前段时间有脉脉用户发帖称P2P公司暴雷前端程序员被抓 一时间引起了广泛的讨论有人认为程序员为违法提供了帮助属于从犯有人认为程序员可能不知道公司违法是不知者不罪
那么关于这个情况知乎上有用户给过专业的解答
『如果程序员只是单纯的负责开发只拿合理的死工资本人对于公司的合法性和P2P的政策不了解找工作也是通过正规渠道的。』那么就不算从犯。
但是如果还负责了公司的其他事情或者没有只拿死工资找工作也不是正规渠道的那就另当别论了。重要的是如果自己明知道公司是非法的那么肯定就涉及犯罪了。
所以对于这种做互联网金融的企业的程序员需要多多了解一下自己公司当前的主营业务是否合法。是否涉及到非法集资、传销等违法行为。
外挂
外挂是指利用电脑技术针对一个或多个网络游戏通过改变软件的部分程序制作而成的作弊程序。制作贩卖游戏外挂也是会受到我国司法机关打击的行为。 根据开发者制作的不同的外挂类型以及使用方式等根据以往案例可能触犯非法经营罪、破坏计算机信息系统罪以及侵犯著作权罪等。
非法经营罪
外挂等违法行为的出现严重侵害了游戏开发者、运营商以及正常消费者的合法权益扰乱了互联网游戏经营的正常秩序破坏了网络游戏产业的良性发展违反国家规定情节严重应按刑法第225条第四项的规定处罚。
根据《刑法》第225条违反国家规定有下列非法经营行为之一扰乱市场秩序情节严重的处五年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的处五年以上有期徒刑并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产
一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的或者非法从事资金支付结算业务的;
四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
破坏计算机信息系统罪
有些外挂会修改网络游戏运行数据、干扰网络游戏服务端计算机信息系统功能、危害计算机信息系统安全的行为符合破坏计算机信息系统罪的犯罪构成要件。
根据《刑法》第286条违反国家规定对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰造成计算机信息系统不能正常运行后果严重的处五年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的处五年以上有期徒刑。
侵犯著作权罪
还有些开发者通过非法手段获取他人享有著作权的计算机软件中的核心程序文件制作外挂后用以牟利。这种外挂程序虽然与官方客户端程序并不完全一致但主体结构、功能构成实质性相同故被告人的行为构成非法复制计算机软件的行为应以侵犯著作权罪定罪处罚。
根据《刑法》第217条以营利为目的有下列侵犯著作权情形之一违法所得数额较大或者有其他严重情节的处三年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者具有其他特别严重情节的处三年以上七年以下有期徒刑并处罚金
1、未经著作权人许可复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品 的;
2、出版他人享有专有出版权的图书的;
3、未经录音录像制作者许可复制发行其制作的录音录像的;
4、制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
根据《刑法》第218条以营利为目的销售明知是本法第二百一十七条规定的侵权复制品违法所得数额巨大的处三年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处罚金。
总结
对于广大爬虫工程师如果你开发的爬虫涉及个人信息及隐私爬虫未遵守Robots协议爬虫企图通过技术手段绕过反爬机制等都是触犯了法律的。
对于那些做爬虫的企业如果涉及到爬取受著作权保护的内容涉及到公司商业机密等内容并且用于盈利或者不正当竞争等也是国家法律所不允许的。
还有就是明知故犯的事情不要做也不要抱有任何侥幸心理一定要远离赌博、S情网站并拒绝为他们提供任何技术支持。
如果公司的主营业务是P2P并且自己参与了P2P的开发那么一定要了解清楚自己公司所做的业务是否合规如果发现不合规一定要趁早离职。并且不要参与除纯开发以外的其他事宜。
不要参与外挂软件的开发。学会保护自己!
如果你是文中介绍过的相关行业中的程序员那么希望大家第一时间找律师咨询一下自己是否有触及到法律以及如何避免和脱身等。
本文只是简单介绍了几种常见的容易被坑的情况还有很多情况正在发生和即将发生所以希望广大程序员们不要只顾埋头写代码还要经常抬头看看审视下自己所做的产品、所在的公司以及所从事的行业。
作为程序员我们手里的技术就是工具那么我们有责任也有义务来保证我们的工具是用在正途的。
最后技术无罪、人会犯错、知错能改、善莫大焉。
参考资料
https://www.kwm.com/zh/cn/knowledge/insights/legal-issues-concerning-web-crawlers-20180525
https://zhuanlan.zhihu.com/p/66997586
https://www.zhihu.com/question/37767673
https://new.qq.com/omn/20171214/20171214A0M93Z.html
